本月1日起，《中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)條例》(下稱《條例》)正式實施。作為國內(nèi)首部自貿(mào)區(qū)地方性立法，《條例》在金融服務(wù)方面有何特點，又將帶來哪些影響？8月2日，在由上海市法學會自貿(mào)區(qū)法治研究會主辦，上海財經(jīng)大學法學院承辦的《中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)條例》專家解讀會上，有專家指出，在《條例》中金融服務(wù)內(nèi)容有兩大特點，即嚴格遵守《立法法》中關(guān)于中央事權(quán)的規(guī)定，很好地把握了中央事權(quán)和地方事權(quán)內(nèi)容修改的側(cè)重點；為未來改革試驗預(yù)留了空間。

該《條例》第五章中，金融服務(wù)內(nèi)容共8條，涉及五大金融創(chuàng)新關(guān)鍵點，創(chuàng)新有利于風險管理的賬戶體系；促進投融資匯兌便利；人民幣跨境使用；推動利率市場化體系建設(shè)；建立與自貿(mào)試驗區(qū)發(fā)展需求相適應(yīng)的外匯管理體制。上海財經(jīng)大學法學院教授宋曉燕指出，本章內(nèi)容有兩大特點，一是嚴格遵守《立法法》中關(guān)于中央事權(quán)的規(guī)定。根據(jù)《立法法》，金融屬于中央事權(quán)，所有金融領(lǐng)域的立法，自貿(mào)試驗區(qū)都必須遵守。《立法法》第八條指出，下列事項只能制定法律，基本經(jīng)濟制度以及財政、稅收、海關(guān)、金融和外貿(mào)的基本制度。《條例》很好地把握了中央事權(quán)和地方事權(quán)內(nèi)容修改的側(cè)重點，對涉及金融、稅務(wù)、海關(guān)等國家事權(quán)的內(nèi)容，從配合國家管理部門推進相關(guān)改革創(chuàng)新的角度，對相關(guān)內(nèi)容進行了完善。主要體現(xiàn)在，關(guān)于金融支持創(chuàng)新的規(guī)定，在條例第二十五條第二款后增加了“本市有關(guān)部門應(yīng)當為自貿(mào)試驗區(qū)金融創(chuàng)新提供支持和便利”的內(nèi)容；關(guān)于建立金融工作協(xié)調(diào)機制，結(jié)合本市現(xiàn)狀，在條例第二十六條增加了一款，“本市建立國家金融管理部門駐滬機構(gòu)、市金融服務(wù)部門和管委會參加的自貿(mào)試驗區(qū)金融工作協(xié)調(diào)機制”。

上海市政府法制辦經(jīng)濟法規(guī)處副處長常江表示，作為自貿(mào)試驗區(qū)法制保障的重要環(huán)節(jié)，《條例》立法目的主要有兩個，即構(gòu)建一個促進和推動自貿(mào)試驗區(qū)建設(shè)和發(fā)展的基本制度框架；提煉可復(fù)制可推廣的制度創(chuàng)新經(jīng)驗。當然，立法中也存在一些難點，其中一個是國家戰(zhàn)略和地方立法的關(guān)系，對此的處理辦法是，在金融和稅收政策表述上突出“按照國家規(guī)定”，強調(diào)上海地方負責實施。

《條例》另一大特點是，為未來改革試驗預(yù)留了空間。宋曉燕表示，《條例》在“金融服務(wù)”部分的表述是概括式、原則式立法模式，例如，關(guān)于創(chuàng)新賬戶體系，刪除了草案修改稿第二十六條第二款的相關(guān)規(guī)定。此外還適當增加了相關(guān)內(nèi)容，《條例》第三十一條增加了“支持在區(qū)內(nèi)建立完善信托登記平臺，探索信托受益權(quán)流轉(zhuǎn)機制”。

從司法審判角度來看，上海市第一中級人民法院研究室主任劉言浩表示，《條例》的實施將為法院在司法審判中提供重要依據(jù)。從目前情況來看，涉及自貿(mào)區(qū)的案件已經(jīng)大量出現(xiàn)，浦東新區(qū)法院自貿(mào)區(qū)法庭自去年11月份成立以來至今年7月中旬，共受理案件257件，審結(jié)128件，投資貿(mào)易類案件有218件，金融類案件14件。此外還有一些知識產(chǎn)權(quán)案件。

劉言浩指出，《條例》金融服務(wù)部分有一些創(chuàng)新，其中，第二十七條指出，區(qū)內(nèi)個體工商戶可以根據(jù)業(yè)務(wù)需要，向其境外經(jīng)營主體提供跨境貸款。區(qū)內(nèi)企業(yè)、非銀行金融機構(gòu)以及其他經(jīng)濟組織可以按照規(guī)定，從境外融入本外幣資金。這些條款對企業(yè)間借貸開了一個較大的口子，同時，可能會帶來企業(yè)間借貸的合法化。

目前，法院對企業(yè)間借貸都是按照無效處理，但最近有所松動。最高人民法院副院長奚曉明去年曾指出，企業(yè)間借貸要區(qū)分情況，對不具備從事金融業(yè)務(wù)資質(zhì)的企業(yè)之間，為生產(chǎn)經(jīng)營需要所進行的臨時性資金拆借行為，如提供資金的一方并非以資金融通為常業(yè)，不屬于違反國家金融管制的強制性規(guī)定的情形，不應(yīng)當認定借款合同無效。

華東政法大學自貿(mào)區(qū)法律研究院常務(wù)副院長賀小勇指出，金融開放創(chuàng)新是上海自貿(mào)區(qū)最為引人關(guān)注的熱點，資本項目可兌換、金融業(yè)全面開放、人民幣跨境使用等都是自貿(mào)區(qū)金融開放創(chuàng)新的主要任務(wù)，而這一任務(wù)的實現(xiàn)必須要有完善的法制保障。《條例》的法制保障特征有兩個，即放松管制和有效監(jiān)管。

本文來源:上海股權(quán)托管交易中心